《浙江省海洋与渔业行政处罚裁量基准》解读
发布时间：2018-01-23 14:18:00 来源：
一、基准修订的背景
裁量基准不是创设，而是在法定的处罚种类和幅度内作全省统一的规范细化。浙江省海洋与渔业局曾于2015年11月制订《浙江省海洋与渔业行政处罚裁量基准（试行）》，报经省法制办备案审查，自2016年1月起试行。近两年来，全省依据该试行基准作出的行政处罚4600余件，浙江省海洋与渔业局未收到过管理相对人对该基准提出的质疑，各地执法机构反映该基准较好地兼顾了合法性、合理性和可操作性，未发现重大问题，对促进严格、规范、公正、阳光执法起到了积极作用。但是，试行的规范性文件有效期一般不宜超过两年，与法律法规废改立对应的处罚裁量需要随之调整，此外基层执法实践中反映少数处罚裁量可以进一步优化。因此，在维持试行基准内容总体稳定的情况下，有必要将其修订并升格为正式版本。
二、修订的主要内容
（一）因法律法规废改立而调整的处罚裁量项
1、删减部分：删除《中华人民共和国水生野生动物保护实施条例》所涉及的各处罚裁量(5项)，唯独保留第00655项（外国人未经批准在中国境内对国家重点保护野生动物进行科学考察、标本采集、拍摄电影、录像），这是因为新修订的《中华人民共和国野生动物保护法》设立了罚则，并且涵盖了水生野生动物保护各个环节，唯独对外国人相关活动虽有规定但无处罚项；删除《浙江省食用农产品安全管理办法》所涉及的全部处罚裁量（4项），该规章已经废止；删除原《中华人民共和国无线电管理条例》所涉及的1项处罚裁量，修订后的条例未规定渔业部门该处罚权限。
2、增添部分：新增修订后的《中华人民共和国野生动物保护法》涉及的20个处罚裁量项；新增2017年生效的《浙江省农产品质量安全规定》涉及的7个处罚裁量项；新增修订后的《浙江省大气污染防治条例》涉及的1个处罚裁量项。
3、修改部分：从原00717项拆分出00717—001处罚裁量项（海洋工程建设项目不符合全国海洋主体功能区规划、海洋功能区划、海洋环境保护规划和国家有关环境保护标准；或者建设项目开工前未编制海洋环境影响报告书（表）或未报海洋行政主管部门审查批），因修订后的《中华人民共和国海洋环境保护法》由按数额罚款变更为按比例罚款；修改因《海洋环境保护法》、《水污染防治法》等修订而引起的法条序号、文字表述等10处不太重要的处罚裁量项表述。
（二）优化原有处罚裁量项
1、修改第00636处罚裁量项（未依法取得捕捞许可证擅自进行捕捞）：对其中捕捞辅助船擅自进行海洋捕捞的，原规定须没收渔船，改为“捕捞辅助船擅自进行海洋捕捞，在2014年6月之后被第二次查获的，须没收渔船”，理由后述。
2、修改第00650处罚裁量项（向禁渔期内违禁作业的渔船供油、供冰或者代冻、收购、销售、转载违禁渔获物）：其他不变，但对“海洋涉渔”的罚款下限由1万元降低到0.5万元。理由：沿海伏休期农贸市场渔政检查已成为常态，对零售摊点为数不多的违禁渔获，罚款1万元起点偏高反而难以执行，降低罚款起点更利于拓展市场环节的处罚。
3、修改第00634处罚裁量项（违反关于禁渔期的规定进行捕捞、或使用禁用渔具、渔法捕捞）：对其中跨界进入浙江省海域并违反此项的省外渔船，罚款须按本档船舶长度罚款的顶格执行。
4、修改对非法捕捞相关处罚裁量项中刑事立案标准的说明：对海洋非法捕捞案件中作为刑事立案要件之一的渔获物数量和价值，由原先的“
5、修改00612处罚裁量项（未取得海洋倾倒许可证向海洋倾倒废弃物）和00617处罚裁量项（不按照许可证的规定倾倒，或者向已经封闭的倾倒区倾倒废弃物）：增设特别规定，不论运载工具吨位，向海洋倾倒有毒、有害、放射性、惰性无机地质材料等废弃物的，应视为严重阶次。
6、此外，修改原裁量基准表述中法律款项缺失、错别字等失误25处，同时对海监部分的处罚裁量项顺序，按照执法查处领域的逻辑顺序，兼顾法律法规的优先顺序进行重新排序，从而方便执法机构查找适用。
三、需要重点说明的问题
1、环境影响报告书未经核准而擅自开建海洋工程项目的处罚问题。修订前的《海洋环境保护法》和《防治海洋工程建设项目污染损害海洋环境管理条例》对此项违法的处罚规定一致，即责令其停止施工，并处5万元~20万元罚款。但是，2016年11月修订的《海洋环境保护法》将此项违法罚款修改为“处建设项目总投资额百分之一以上百分之五以下的罚款”（见新拆分的00717—001项），而根据2017年3月《国务院关于修改和废止部分行政法规的决定》修改的《防治海洋工程建设项目污染损害海洋环境管理条例》仍规定此项罚款为5万元~20万元（见00717项），两者间有较大差异。前者法律阶次高，后者时间晚且为专业法规，考虑到浙江省海洋与渔业局不宜对这一冲突直接作出判断，兼之一些市县认为后者具有一定的操作合理性，故新基准中暂同时列出该两个处罚裁量项，待今后国家相关部门明确后再作定论。
2、海洋非法捕捞的捕捞辅助船的没收问题。一些沿海市县提出，渔运船持有“捕捞辅助船许可证”，且经过检验和登记，情节上略轻于“三无”渔船，没收操作上也有一定难度，是否可以区分对待。这一建议有一定的合理性，但同时考虑到对非法捕捞的渔运船不设定刚性的没收措施，又恐怕引起反弹回潮，会严重影响“一打三整治”的基石，故新基准采取分梯度对待：即“捕捞辅助船擅自进行海洋捕捞，在2014年6月后（“一打三整治” 启动后）被第二次查获的，须没收渔船。需要注意的是，第二次查获须没收渔船，不意味着第一次查获就不能没收渔船，对部分情节严重的，执法机关有权依法、合理作出处罚裁量，包括没收渔船。
3、对部分市县提出的修改意见未予采纳问题。（1）一些沿海市县要求将00637项（违反捕捞许可证关于作业类型、场所、时限和渔具数量的规定进行捕捞）中，“内陆渔船进入海洋捕捞应视为严重阶次并应予吊销捕捞许可证”的表述删除，考虑到删除后可能导致内陆渔船因违法成本低而大批进入海洋捕捞，故未予采纳。（2）一些市县要求将00634项（使用电鱼、炸鱼方法；使用禁用渔具进行捕捞）的罚款下限降低到200元以下，目的是便于内陆水域电捕处罚后的罚款执行，基于在“五水共治”的大背景下，过低处罚社会舆论难以接受，并且会导致地区间处罚宽严明显不平衡，故未予采纳。（3）对渔船违章搭客，除已有的00962处罚裁量项（适用《省渔港渔业船舶管理条例》）之外，个别内陆市县要求增加依据《中华人民共和国渔业港航监督行政处罚规定》的处罚裁量项，理由是后者对违章搭客载货也有处罚规定，且罚款从200元起步容易执行。考虑到省条例阶次高于农业部规章且时间晚于后者，兼之违章搭客有较大风险且牵涉到社会人群，罚款按省条例规定从2000元起步具有合理性，故未予增设《中华人民共和国渔业港航监督行政处罚规定》相关处罚裁量项。
综上所述，新裁量基准已较全面吸收各方面意见，并尽可能弥补了试行版本的缺陷和少量失误，兼顾了合法性、合理性和可操作性。新裁量基准共涉及34部涉渔涉海法律法规规章，155项行政处罚权力，为便于基层执法操作，拆分为254个处罚裁量项。海洋与渔业行政处罚裁量基准调整是一个动态过程，今后随法律法规和处罚权力事项的变动，以及政策形势的新要求，仍会及时动态调整。
四、解读机关及解读人
解读机关：浙江省海洋与渔业局。
解读人：吴建新 联系电话：0571-88007166
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